湖南自考復習資料：經(jīng)濟法學專業(yè)00249國際私章節(jié)復習第十七章（7）

六、對侵權(quán)行為的法律適用一般有哪幾種主張？我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用是怎樣規(guī)定的？

對于什么行為構(gòu)成侵權(quán)，以及行為人應承擔什么責任，在準據(jù)法的選擇上，過去深受兩種觀念的影響：或受“場所支配行為”觀念或“既得權(quán)”觀念的影響，從而主張“行為地法說”，即傳統(tǒng)上的“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”或受侵權(quán)行為類似犯罪行為，故應根據(jù)刑法的屬地性原則而主張適用“法院地法學”；另一種是“重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法說”。但本世紀50年代以來，產(chǎn)生了一種“侵權(quán)行為自體法”理論，反對用某一、二個固定的連結(jié)點來定其法律適用，從而把密切聯(lián)系原則引入了侵權(quán)法領(lǐng)域。

我國的規(guī)定是：“侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律。雙方當事人國籍相同或在同一國家有住所，也可以適用當事人的（共同）本國法或住所地法。但中華人民共和國法律不認為在其領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。”

七、何謂法定繼承上的“同一制”與“區(qū)別制”？各自的主要優(yōu)缺點何在？

前者亦稱“單一制”，乃在法定繼承中，對死者的遺產(chǎn)，不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，也不問其在國內(nèi)國外，概由死者的屬人法（即其本國法或住所地法）支配。后者又稱“區(qū)別制”，乃在法定繼承中，雖不區(qū)別其遺產(chǎn)在國內(nèi)或國外，但要區(qū)分動產(chǎn)或不動產(chǎn)，對前者適用死者的屬人法，對后者則依其財產(chǎn)所在地法。如我國繼承法就規(guī)定在涉外法定繼承中，動產(chǎn)適用死者死亡時的住所地法，而不動產(chǎn)卻要適用不動產(chǎn)所在地法。

前者的最大優(yōu)點在于不至讓死者的遺產(chǎn)分別受幾個國家法律的支配從而產(chǎn)生各種相互矛盾的結(jié)論。但其最大缺陷則在于死者屬人法對位于別國的不動產(chǎn)繼承作出的判決有可能得不到不動產(chǎn)所在地國的承認與執(zhí)行。為此，在采用同一制和單一制國家之間，往往通過接收反致制度來求得協(xié)調(diào)與方便。

八、簡述我國關(guān)于承認和執(zhí)行外國法院判決制度的主要內(nèi)容。

我國民訴法第268條規(guī)定，承認與執(zhí)行外國法律的判決必須具備以下三個條件：

1.該國與我國在這一領(lǐng)域有條約或互惠關(guān)系；

2.判決必已在請求國生效；

3.其承認和執(zhí)行不違背我國公共秩序。

凡符合上述條件的，作出承認其效力的裁定；如需執(zhí)行，則發(fā)布執(zhí)行令，依我國規(guī)定的執(zhí)行程序予以執(zhí)行。如認為不具備上述三個條件，不予承認和執(zhí)行。

九、我國對自然人行為能力的法律適用有何規(guī)定？

根據(jù)《民法通則》及有關(guān)司法解釋，我國有關(guān)自然人行為能力的法律適用的規(guī)定主要有以下3點：

1.我國公民定居國外的，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。

2.外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力人，而依我國法律為有民事行為能力人，應當認定為有民事行為能力人。

3.無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地法律。

十、什么是最惠國待遇？它有哪些例外？

1.概念略

2.例外事項有：

（1）一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠；

（2）邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠；

（3）有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠；

（4）經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。

十一、什么是準據(jù)法？準據(jù)法表述公式有哪些？

1.經(jīng)沖突規(guī)范指定用來具體確定涉外民事關(guān)系當事人權(quán)利與義務的特定國家或特定法域的法律。

2.其表述公式有：

（1）屬人法；

（2）行為地法；

（3）物之所在地法；

（4）法院地法；

（5）旗國法；

（6）當事人自主選擇的法律；

（7）與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律。十二、什么是法律規(guī)避？其構(gòu)成要件有哪些？

1.概念略。

2.其構(gòu)成要件有：

（1）從主觀上講，當事人規(guī)避某種法律必須是出于故意；

（2）從規(guī)避對象上講，當事人規(guī)避法律是本應適用的強行性或禁止性的規(guī)定。

（3）從行為方式上講，當事人規(guī)避法律是通過有意改變或制造某種連結(jié)點來實現(xiàn)的；

（4）從客觀結(jié)果上講，當事人已經(jīng)因該規(guī)避行為而達到其適用對自己有利的法律的目的。

十三、什么是最密切聯(lián)系原則？論述最密切聯(lián)系原則在中國國際私法中的應用。

1.最密切聯(lián)系原則是一個法律選擇的指導原則。是指某一法律關(guān)系應適用與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律。

2.最密切聯(lián)系原則在合同中的應用：

最密切聯(lián)系原則是我國在合同法律適用上對意思自治原則的補充原則。人民法院在審理涉外合同糾紛時，首先應適用合同當事人選擇的法律，在當事人未作選擇或選擇無效時，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。

3.最密切聯(lián)系在其他非合同領(lǐng)域中的應用：

（1）對扶養(yǎng)關(guān)系，我國規(guī)定：扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律；

（2）在解決自然人國籍積極沖突時，我國規(guī)定：有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家法律為其本國法。

（3）我國規(guī)定：當事人有兩個以上營業(yè)所的，應以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準;

（4）我國規(guī)定：依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律.