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湖南自考復(fù)習(xí)資料：經(jīng)濟法學(xué)專業(yè)00249國際私法練習(xí)題復(fù)習(xí)（6）

2018-04-18 09:19:22

來源：湖南自考生網(wǎng)

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湖南自考復(fù)習(xí)資料：經(jīng)濟法學(xué)專業(yè)00249國際私法練習(xí)題復(fù)習(xí)（6）

五、案例分析題（本大題共2小題，每小題12分，共24分）

41．假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項贈與合同，合同規(guī)定A贈送給B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一枚，但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作10年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國法作為該贈與合同的準據(jù)法，而依甲國法該附加條件的贈與合同是有效的。3年后B與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至中國法院。請問：

（1）中國法院對該合同糾紛是否有管轄權(quán)?為什么?16-325

（2）當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用作出約定?為什么？11-188

（3）該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有效?為什么?4-102

（1）答：

有管轄權(quán)。我國民訴法規(guī)定，對于合同糾紛，被告住所地或者合同履行地的中國法院有管轄權(quán)。

（2）答：

可以約定。我國法律規(guī)定，合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。

（3）答：

無效。我國法律規(guī)定，適用外國法不能違背中華人民共和國的社會公共利益，甲國法允許贈與合同中附加不得與他人結(jié)婚的條件違背了我國的社會公共利益。

42．甲某是一個法國人，妻子乙某原是加拿大人，因與甲某結(jié)婚取得法國國籍。后來，乙某想與丈夫離婚，以便和沙特的一個王子結(jié)婚，但是按照當(dāng)時法國法律的規(guī)定，她不能離婚。為了達到離婚的目的，乙某先在法國法院取得了分居判決，然后只身遷居允許離婚的德國，取得德國國籍之后，又在德國法院獲得離婚判決。隨后，乙某在德國柏林與沙特王子結(jié)婚，婚后她以德國公民的身份回到法國。甲某在法國法院提起訴訟，要求法院宣布其妻加入德國國籍、離婚以及再婚的行為皆屬無效。雖然法國沖突法規(guī)定，離婚依當(dāng)事人本國法，但法國最高法院認為，乙某取得德國國籍的動機，顯然是為了逃避法國法律禁止離婚的規(guī)定，因而構(gòu)成了法律規(guī)避，遂判決她在德國的離婚和再婚都屬無效。該法院認為它無權(quán)受理她加入德國籍的問題。問：

（1）什么是法律規(guī)避行為?其構(gòu)成要件是什么？4-84、85

（2）我國關(guān)于《民法通則》的司法解釋是如何對待法律規(guī)避問題的?4-87

（1）答：

一、法律規(guī)避行為是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點，以避開本應(yīng)適用的準據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。

二、法律規(guī)避行為有四個構(gòu)成要件：

1、從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目的、故意的；

2、從規(guī)避的對象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強行法或禁止性的規(guī)定；

3、從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點或制造某種連結(jié)點來實現(xiàn)的，如改變國籍、住所或物之所在地等；

4、從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達到了對自己適用有利的法律的目的。

（2）答：

中國立法對法律規(guī)避問題未作明文規(guī)定，但最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第194條明確規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國強制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。