湖南自考復(fù)習(xí)資料：經(jīng)濟(jì)法學(xué)專業(yè)00249國際私法章節(jié)復(fù)習(xí)第四章（1）

第四章沖突規(guī)范運用中的幾個一般性問題

第一節(jié)反致

一、反致的概念和種類：反致、轉(zhuǎn)致、間接反致和雙重反致的概念

（一）反致是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）根據(jù)本國沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實體法作準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實體法判決案件的制度。A--》B--》A

（二）轉(zhuǎn)致對于某一涉外民事關(guān)系，依甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，但它認(rèn)為指定的乙國法應(yīng)包括乙國的沖突法，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關(guān)系應(yīng)適用丙國的實體法，最后甲國法院適用丙國實體法作出了判決。A--》B--》C

（三）間接反致對于某一涉外民事疾系甲國法院國沖突規(guī)范指定適用乙國法，但乙國沖突規(guī)范又指定適用（包括沖突法在內(nèi)的）丙國法，丙國沖突規(guī)范卻指定適用甲國實體法作準(zhǔn)據(jù)法，最后甲國法院適用本國的實體法來判決案件的情況。A--》B--》C--》A

（四）雙重反致A--》B--》A--》B（英國）

二、反致產(chǎn)生的原因

1、是因各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法律的范圍理解不同，一些國家認(rèn)為被指定的外國法包含該外國的沖突法。

2、對于同一涉外民事關(guān)系各國規(guī)定了不同的連結(jié)點。

三、反致在理論與立法上的分歧

（一）理論上的分歧73

（二）國際條約國內(nèi)立法和司法實踐中的反致制度

（三）反致制度的發(fā)展趨勢（限于身份、婚姻家庭和繼承領(lǐng)域）

四、我國對致的規(guī)定

在合同領(lǐng)域不采納反致制度。

第二節(jié)先決問題

一、先決問題

先決問題，又稱附帶問題，是指在國際私法中有爭訴的問題的解決，以首先解決另一個問題為條件。該爭訴的問題稱為“本問題”或“主要問題”，需要先行予以解決的問題稱為“先決問題”。最早由德國學(xué)者梅希奧和汪格爾在1932年至1934年提出。

（二）先決問題的構(gòu)成要件

1、主要問題依法院地國的沖突規(guī)則，應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法；

2、該問題本身具有相對的獨立性，可以作為單獨的問題向法院提出，并有自己的沖突規(guī)則可以適用；

3、依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于該問題的沖突規(guī)則和依法院地國適用于該問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作準(zhǔn)據(jù)法，得出完全相反的結(jié)論，并使主要問題的判決結(jié)果不同。

（三）先決問題的準(zhǔn)據(jù)法

1、依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，并認(rèn)為只有這樣才可求得與主要問題協(xié)調(diào)一致的判決結(jié)果。

2、以法院地國家的沖突規(guī)范來指定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。

3、主張對先決問題的準(zhǔn)據(jù)法的確定采取個案分析的方法。

二、區(qū)際法律沖突的解決

（一）一國內(nèi)部跨法域的民商法律沖突的解決

1、用區(qū)際沖突法來解決

3、中國內(nèi)地、香港、澳門地區(qū)和臺灣省地區(qū)之間區(qū)際法律沖突的解決。

（二）多法域國家當(dāng)事人本國法的確定

1、在應(yīng)適用當(dāng)事人的本國法而其本國法各地法律不同時，以當(dāng)事人所屬地法為其本國法。亦即以當(dāng)事人的住所地或居所地法為其本國法而加以適用。

2、依當(dāng)事人本國的“區(qū)際私法”的規(guī)定來解決。中國最高人民法院1988年《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若若干的意見（試行）》第192條：依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。

3、采用國際私法的規(guī)定來解決。

4、以首都所在地法律作為準(zhǔn)據(jù)法。